柳長華　宋歌　中國中醫科學院

隨著知識經濟時代的到來，知識成為社會進步和經濟發展的重要資源。各國特別是發展中國家的傳統知識日益受到重視，傳統知識的價值被現代科學技術挖掘出來。持有發達科學技術的一些國家“如魚得水”，利用資金和技術的優勢大肆開發傳統知識，這使得經濟技術落后的發展中國家,不但面對著發達國家知識產權的法律和技術壁壘，同時又被發達國家無償利用,并占有他們世代傳承的知識資源，而得不到任何尊重和回報。而中醫藥等傳統醫藥蘊藏著巨大的經濟利益和社會價值，是傳統知識被不當侵占的重災區，隨著經濟全球化浪潮席卷全世界，發達國家利用其技術優勢和規則制定權，屢屢侵占其他國家的傳統醫藥知識，以激勵創新為宗旨的現行知識產權制度,無力保護傳統知識。并且，經濟全球化帶來了文化同質化，西方價值觀和生活方式正在取代各國的傳統文化，人們對傳統醫藥文化的認同感逐漸降低，傳統醫藥知識的文化根基存在著消亡的危險。

認識到保護傳統醫藥等傳統知識的迫切性，世界知識產權組織（WIPO）2000年成立了“遺傳資源、傳統知識和民間傳說政府間委員會”（IGC）,IGC是一個在知識產權制度下討論遺傳資源、傳統知識、傳統文化與傳說（GRTKF）盜用和保護問題的論壇。2003年9月，WIPO全體大會將IGC的使命進行了擴展，增加了IGC的工作內容，將會在國際層面關注知識產權、遺傳資源、傳統知識和民間傳說，以及在該領域制定一項或者一系列國際制度。WIPO的這一探索似乎為保護傳統醫藥等傳統知識帶來了一線曙光。但是，令廣大發展中國家失望的是IGC成立至今先后召開了14次會議，在知識產權保護的框架內討論建立傳統知識的保護制度，由于發達國家和發展中國家的利益沖突，未能在該領域取得實質性的進展，也沒有達成任何有實際意義的協議，傳統知識保護要想越過發達國家的制度障礙是十分困難的，傳統知識的知識產權保護的國際談判陷入了僵局。

現行知識產權制度保護的是創新，理論來源是激勵理論，通過給予個人的知識產品足夠的保護，激勵社會的創新活動，授予創作者、發明者一定期限的專有性,排他性的知識產權視為對其創作活動的回報。這種收益成為了激勵創新的動力。而傳統醫藥等傳統知識則扎根于某個社群、民族文化之中，由其世世代代傳承而來，并非是現代創新的產品，與現行知識產權制度并不相容。并且知識產權制度關注的是個人利益，包括個人的物質和精神產品。體現的是個人主義、自我意識。而傳統醫藥等傳統知識是特定的民族、群體、社區等在其所生活的特定地域內,由于生活和生存的需要，經代代積累、總結和完善而形成的。其持有者一般是某一群體，現行知識產權制度無法保護這種群體利益。傳統醫藥等傳統知識與知識產權制度設計有著天生的不相容性。這種不相容再加上WIPO內部各國利益的訴求不同，雖然經過了多年的談判，但要想在知識產權框架內，做出對傳統知識保護有利的一些小的修改都是十分困難的，試圖建立一套傳統知識的知識產權保護制度無異于與虎謀皮。此外，如果把對傳統知識的保護寄托在專利等知識產權制度上，利用現代科技開發利用傳統醫藥知識，強調用技術創新來保護。這并不能從根本上保護傳統醫藥知識，科技開發也不是我國等發展中國家的優勢，很容易被發達國家借技術與制度之便,不當占有傳統醫藥知識。現行知識產權制度不能保護傳統知識，我們需要的是從源頭上保護傳統。

非物質文化遺產保護可以達到這一目的，幫我們走出困境。自2003年《保護非物質文化遺產公約》產生之后，非物質文化遺產保護很快在國際上達成共識。根據公約定義，非物質文化遺產是“指被各群體、團體，有時被個人視為其文化遺產的各種實踐、表演、表現形式、知識和技能及其有關的工具、實物、工藝品和文化場所。各個群體和團體隨著其所處壞境、與自然界的相互關系和歷史條件的變化,不斷使這種代代相傳的非物質文化遺產得到創新，同時使他們自己具有一種認同感和歷史感，從而促進了文化多樣性和人類的創造力”。根據該定義，我們不難發現非物質文化遺產保護的就是傳統，并且強調代代相傳的活的傳統，文化遺產與傳承群體緊密聯系活態性傳承，強調保護的目的是維護文化多樣性和人類創造力。相對于陷入困境的傳統知識保護，非物質文化遺產的概念更加貼近傳統文化遺產的本質，更加契合保護的需要。依據公約，傳統醫藥屬于非物質文化遺產“有關自然界和宇宙的知識與實踐”范疇，聯合國教科文組織認為這一范疇中“保護世界觀或信仰體系比保護自然環境更具挑戰性”，明確應該對傳統醫藥相關信仰加以保護。對于如何“保護”，《公約》指出要“采取措施，確保非物質文化遺產的生命力，包括這種遺產各個方面的確認、立檔、研究、保存、保護、宣傳、承傳和振興”。具體的有編制保護名錄、建立文本、視聽資料檔案、教育傳承、宣傳傳播等方式，這些保護的辦法似乎都不是強硬的措施，但他恰恰從源頭出發，保護了傳統醫藥的文化根基，跳出了知識產權制度的窠臼，為傳統文化的保護創出了一條新路。我們可以借助這種保護，通過建立一整套的傳統醫藥非物質文化遺產保護制度，把非物質文化遺產保護打造成一把“硬刀子”。實現對傳統醫藥非物質文化遺產的保存、尊重、承認價值和合理利用。